Субсидиарная ответственность при банкротстве ООО

Субсидиарная ответственность – это когда по долгам компании или человека платит другое лицо. Чаще всего данный термин встречается в деловой среде, когда взыскивают долги с руководства компании.

Субсидиарная ответственность бизнеса возможна в 2 вариантах:

1. при банкротстве компании;
2. без банкротства компании.

Содержание

• При банкротстве
• Без банкротства
• Кто может быть кредитором
• Контролирующие должника лица
  • Общие основания
  • Директор
  • Участник
  • Главный бухгалтер
  • Поручитель
  • Родственник
  • Наследник
  • Арбитражный управляющий
• Срок для привлечения
• Заявление
• Суд
• Как избежать
  • Директору
  • Главному бухгалтеру
  • Нерабочие способы
    • Смена юр. адреса
    • Ликвидация через налоговую
    • Личное банкротство
    • Перевод имущества
• Имущество, которое не заберут
• Последствия
• Что делать после
• Выводы и частозадаваемые вопросы
• Источники

При банкротстве

В этом случае кредиторы или само ООО подают в арбитражный суд заявление о признании компании банкротом.

Без банкротства

В этом случае привлекают сразу руководителей и владельцев бизнеса. Как правило, подобное происходит, когда у компании-должника нет средств на проведение процедуры банкротства.

В частности, налоговая может привлечь руководство юридического лица без проведения банкротства, если у компании есть долги по налогам.

Кто может быть кредитором

Кредитором может быть любое лицо, которому компания должна деньги или иные активы (товары, услуги и пр.).

Например, в роли кредитора могут выступать:

• контрагенты;
• банки;
• работники, если у компании есть долги по выплате зарплаты;
• налоговая, если у фирмы есть долги по налогам.

Контролирующие должника лица или кого привлекают

По общему правилу, чтобы привлечь человека к субсидиарной ответственности при банкротстве, суд должен дать человеку статус КДЛ (контролирующее должника лицо) – именно это служит основанием.

Чаще всего статус КДЛ появляется у следующих лиц:

• директор, в т. ч. бывший;
• учредители;
• главный бухгалтер;
• поручители;
• родственники вышеперечисленных;
• наследники вышеперечисленных.

Это наиболее частые и примечательные случаи. К субсидиарной ответственности (субсидиарке) могут привлечь любого человека, которое тем или иным образом привело к банкротству компании, а также реального владельца бизнеса (если в руководстве компании использовались подставные лица).

Отметим, что в делах с субсидиарными долгами фактически работает презумпция вины – т. е. человек должен доказать, что он не причастен к банкротству предприятия.

Общие основания

Независимо от прочих условий к субсидиарке могут привлечь любого человека, если он подпадает под одно из условий:

• доля ООО у человека 10% и более;
• он может влиять на принятие решений в компании.

Помимо общих оснований есть отдельные критерии для привлечения определенных категорий граждан к субсидиарке. О них ниже.

Директор (руководитель)

Директор – это по умолчанию единственное лицо в компании, которое имеет право принимать решения. Таким образом, в случае банкротства директор первый кандидат на привлечение к субсидиарной ответственности.

Обращаем внимание, что роль директора зависит от того, что прописано в уставе компании. Например, там можно прописать, что директор занимается кадровыми вопросами, а управленческие решения зависят только от учредителей. В этом случае директор может избежать субсидиарки.

Некоторые руководители назначают на должность директора номинала, чтобы долги по компании списывались с него. Но следует учитывать, что кредиторы будут искать бенефициаров и контролирующих должника лиц (КДЛ).

Участник (учредитель)

По умолчанию участники не принимают решений касательно работы общества с ограниченной ответственностью, поскольку это обязанность директора.

Таким образом, формально участники и акционеры защищены от привлечения к субсидиарной ответственности. На практике же все сложнее.

Например, участников и акционеров могут привлечь, если:

• в уставе прописано, что участники могут влиять на работу компании;
• доля в ООО 50% и более;
• участники или акционеры одобряли заведомо убыточные сделки (например, продажу товаров по цене ниже рыночной);
• участники фактически управляли компанией, а директор был номинальным.

Главный бухгалтер

Главбух – это 2-е лицо в компании, поскольку он заведует всеми финансовыми операциями.

Отметим, что к субсидиарке могут привлечь любого главбуха. Не важно работает ли он по трудовому договору, является самозанятым, ИП или вовсе сторонней компанией.

Например, главного бухгалтера могут привлечь, если он:

• искажал сведения в отчетных и бухгалтерских документах;
• одобрял бухгалтерские операции, если знал, что первичные документы поддельные;
• не сообщал участникам компании об ухищрениях директора;
• использовал незаконные схемы налоговой оптимизации.

Поручитель

Поручитель – это лицо дающее гарантии, что должник вернет деньги кредитору. Если должник не может расплатиться, то за него платит поручитель.

В отличие от других лиц поручитель отвечает только за то, за что поручился. Крайне маловероятно привлечь поручителя выплачивать все долги за банкротящегося ООО.

Родственник

К ответственности могут привлечь и родственников директора, учредителей и пр.

Например, если обнаружится несоответствие между заработком и имеющимися активами. Как вариант, человек не работал, но у него появилась 5-комнатная квартира, купленная на неизвестные доходы.

Наследник

Суд может привлечь человека к субсидиарной ответственности посмертно. В этом случае наследники должны будут оплачивать долги обанкротившейся компании.

Обращаем внимание, что субсидиарная ответственность по долгам не может превышать сумму унаследованного имущества.

Арбитражный управляющий

Привлечь к субсидиарке можно любое лицо. Даже арбитражного управляющего – стороннего наемного специалиста, роль которого заключается в поиске средств для погашения долгов перед кредиторами.

Уже бывали прецеденты, когда на роль управляющего назначался «свой» человек, который так или иначе был связан (аффилирован) с потенциальными должниками.

Срок для привлечения

Срок для привлечения к субсидиарной ответственности составляет 3 года с момента, когда кредитор узнал или должен был узнать о нарушениях со стороны руководства, которые привели к банкротству юр. лица.

А также привлечь к субсидиарке можно в течение 3 лет после завершения процедуры банкротства.

Проще говоря, в большинстве случаев срок составляет 3 года.

Заявление

В зависимости от условий, подать заявление на привлечение к субсидиарке могут следующие лица:

1. Если идет банкротство ООО:
   • кредиторы;
   • арбитражный управляющий;
   • работники, если у компании есть долги по зарплате.
2. Если банкротство уже закончилось:
   • кредиторы по текущим долгам;
   • заявитель, который подал на банкротство, если у компании не хватило денег на проведение банкротной процедуры.

Заявление подается в арбитражный суд. Ответчиками будут выступать руководители компании и иные контролирующие ее лица.

Суд

Вопросы о банкротстве к компании и привлечении к субсидиарке в большинстве случаев решаются в арбитражном суде.

Именно в суд кредиторы подают иск к лицам, которые так или иначе влияли на работу компании. Степень влияния как раз будет оценивать суд, исходя из представленных доказательств.

Как избежать привлечения

По общему правилу к субсидиарной ответственности нельзя привлекать, если:

• в действиях лиц нет вины в банкротстве ООО;
• лица действовали разумно и добросовестно;
• между действиями лиц и банкротством организации нет причинно-следственной связи.

Поэтому, чтобы избежать субсидиарной ответственности, необходимо доказать в суде свою непричастность к событиям, которые повлияли на банкротство компании.

Для директоров и главбухов есть свои особые критерии, которые позволяют доказать, что субсидиарка к ним не применима. Об этом ниже.

Директору

Как уже писалось выше, директор – это по умолчанию единственное лицо в компании, которое имеет право принимать решения.

Поэтому, чтобы избежать субсидиарки, решения директора должны быть обоснованными.

Несколько рекомендаций:

• Проверяйте контрагентов перед заключением сделок.
• Здраво оценивайте предложения учредителей. Оправдания вида «это мне приказал сделать учредитель» будут проигнорированы в суде.
• Храните все документы, которые подтверждают вашу добросовестность как руководителя.
• Принимайте меры по взысканию дебиторской задолженности.
• Сообщайте учредителям о надвигающемся банкротстве ООО.
• Подготовьте план по предотвращению банкротства.

Главному бухгалтеру

Чтобы избежать субсидиарной ответственности, будет не лишним следовать следующим рекомендациям:

• Храните все бухгалтерские документы.
• Если контрагенты имеют признаки банкротства или компаний-однодневок, то лучше письменно сообщить об этом начальству.
• Письменно сообщайте учредителям о подозрительных сделках директора.
• Не давайте третьим лицам доверенности на подписание и сдачу отчетности в налоговую.
• Не искажайте отчетность по просьбе руководителя или кого бы то ни было – за отчетность отвечает главбух в любом случае.

Обращаем внимание, что написанные рекомендации для бухгалтера и директора требуется выполнять заранее – когда компания еще стабильно работает.

Нерабочие способы

Некоторые думают, что есть способы как избавиться от субсидиарной ответственности, если она наступила или уже близко. Только вот законодательство не стоит на месте и закрывает лазейки.

Смена юр. адреса

Чтобы избежать долгов перед налоговой и кредиторами, компания могла поменять свой юридический адрес на адрес в другом регионе России.

Из-за этого поиск должника усложнялся, что давало компании время «замести следы».

Но в 2017 году налоговая негласно запретила миграцию компаний между регионами. Теперь налоговая служба отказывает в подобных переводах в большинстве случаев. Причем ограничение касается не только компаний-должников, но и обычных компаний.

Ликвидация через налоговую

Компания могла сделать себе недостоверность сведений (например, выписав себя с юр. адреса), чтобы налоговая принудительно ликвидировала организацию.

При таком исходе все задолженности «сгорали» и кредиторы ничего не могли взыскать с руководства фирмы.

Но после 2017 года эта лазейка была прикрыта – сейчас в случае принудительной ликвидации кредиторы могут привлечь к субсидиарке директора и всех остальных.

Личное банкротство

После банкротства компании и присуждения ее долгов людям, некоторые из них решают пройти личную процедуру банкротства.

Однако субсидиарные долги при банкротстве не списываются с человека, что предусмотрено п. 6. ст. 213.28 закона о банкротстве.

Перевод имущества на родственников

Это не сработает, поскольку срок исковой давности составляет 3 года.

Таким образом, если в момент банкротства перерегистрировать имущество на родственников или иных лиц, то кредиторы легко вычислят такой перевод и отменят его через суд.

Имущество, которое не заберут

При субсидиарной ответственности не могут забрать:

• единственное жилье должника кроме случаев, когда оно взято в ипотеку;
• предметы первой необходимости;
• имущество, используемое в профессиональной деятельности (если его сумма менее 10 000 руб.);
• домашних животных;
• выплаты, если они меньше МРОТ;
• и другое.

Полный перечень можно посмотреть в статье 446 ГПК РФ.

Все остальное найденное кредиторами имущество пойдет в счет уплаты долгов компании. Например:

• машины;
• другая недвижимость (не единственное жилье);
• ювелирные украшения;
• доли и акции в других компаниях;
• прочее.

Если у субсидиарного должника нет имущества, то кредиторы могут инициировать уже личное банкротство в отношении человека, чтобы найти имущество в счет уплаты долгов.

Последствия

Помимо изъятия имущества в счет погашения долга, должника ждет множество последствий. Среди них:

• Запрет на выезд за границу.
• Долги по субсидиарке, как и многие другие долги, передаются по наследству.
• К субсидиарной ответственности могут привлечь и родственников должника.
• Звонки от коллекторов, если кредитор продал им долг.

Что делать после

Если человека привлекли к субсидиарной ответственности и не удалось оспорить это в суде, то гражданину придется выплачивать долги обанкротившейся компании.

При этом можно попробовать договориться с кредиторами о снижении долга.

Также нередко бывает, что кредиторы переуступают долги коллекторам – это так называемый договор цессии. При этом обычно коллекторы покупают право требовать долг за сумму, которая, гораздо меньше самой задолженности. Поэтому можно договориться о снижении долга и с коллекторским агентством.

Источники

• Ст. 61.10 закона о банкротстве – основания для привлечения для субсидиарке.
• П. 3.1 ст. 3 закона об обществах с ограниченной ответственностью – о взыскании субсидиарки после ликвидации ООО.
• Ст. 446 ГПК РФ – что не могут взыскать в счет уплаты субсидиарного долга.
• П. 6. ст. 213.28 закона о банкротстве – положение о том, что субсидиарка не списывается при банкротстве гражданина.